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Preterintenzione

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La preterintenzione (dal latino " praeter intentionem ")[1] è una forma di colpevolezza in cui l'agente agisce dolosamente per commettere un reato, ma da questa sua condotta finisce per prodursi involontariamente un reato diverso e più grave di quello voluto.[2]

Questa progressione criminosa "preterintenzionale", casisticamente cosmopolita,[3] viene genericamente ricondotta alla dottrina del versari in re illicita,[4] ed ha una storicità sia nel diritto penale romano[5] che in quello canonico.[6]

Nell'ordinamento italiano, il Codice penale all'art. 43, 1° comma, definisce un reato come preterintenzionale, o alternativamente oltre l'intenzione, "quando dall'azione od omissione deriva un evento dannoso o pericoloso più grave di quello voluto dall'agente".[7]

Il codice penale italiano, pertanto, come altri codici penali stranieri – ad esempio quelli somalo (Art. 24. "is preterintentional or beyond the intent, where the harmful or dangerous event arising from the act or omission is more serious than the one desired by the offender".)[8] ecuadoriano (Art. 26. "Responde por delito preterintencional la persona que realiza una acción u omisión de la cual se produce un resultado más grave que aquel que quiso causar, y será sancionado con dos tercios de la pena.")[9] colombiano (Art. 24. "The behavior is preterintentional when its outcome, being predictable, exceeds the intent of the agent."),[10] del Nuevo León (Art. 29. "Obra preterintencionalmente, cuando por la forma y medio de ejecución se acredite plenamente que el resultado excedió el propósito del activo; en este caso podrá disminuirse la pena hasta las dos terceras partes de la sanción a imponer por el delito cometido."),[11] della Baja California[12] (e di altri stati messicani tra cui Durango e Zacatecas)[13] e dell'Uruguay (Art. 18. "El hecho se considera...ultraintencional cuando el resultado excede de la intención, siempre que tal resultado haya podido ser previsto".)[14][15] – non dà la definizione di un concetto autonomo di "preterintenzione" (inteso come tertium genus), ma si limita a descrivere la struttura del "delitto preterintenzionale": denunciando l'insussistenza di un atteggiamento psicologico diverso dal volere (dolo) e dal non volere (colpa).[16] Un assunto che troverebbe conferma nell'art. 32 c.p. costaricano allorche' specifica la composta struttura psicologica della "Preterintención" (intesa come dolo misto a colpa): "Obra con preterintención quien realiza una conducta de la cual se deriva un resultado más grave y de la misma especie que el que quiso producir, siempre que este segundo resultado pueda serle imputado a título de culpa."[17]

L'ordinamento italiano riconosce rubricativamente il solo omicidio preterintenzionale all'art. 584 c.p.:[18] tecnicamente una "uccisione preterintenzionale";[19] peraltro riprodotto, anche nella rubrica, nei codici penali colombiano (Art. 105 c.p. Homicidio preterintencional),[20] guatemalese (Art. 126 c.p. Homicidio preterintencional)[21] e somalo (Art. 441 c.p. Preterintentional Homicide).[22] La dottrina, tuttavia, ritiene che nell'ordinamento italiano ulteriori fattispecie preterintenzionali in senso lato, possano rinvenirsi pacificamente nell'art. 593-ter c.p.[23] (che peraltro trova una corrispondenza – ma con aggiuntive rubriche espresse – nell'articolo 138 codice penale del Guatemala[24] e nell'articolo 267 c.p. boliviano)[25] e opinabilmente nella categoria dei "reati aggravati dall'evento".[26]

Il criterio di imputazione

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L'art. 42 c.p. italiano delineando i criteri di imputazione fornisce la legittimazione fondativa alle varie teorie che si sono proposte per spiegare la struttura della preterintenzione più performante.

Il comma 2 di tale articolo, invero, recita che "nessuno può essere punito per un fatto preveduto dalla legge come delitto, se non l'ha commesso con dolo, salvi i casi di delitto preterintenzionale o delitto colposo espressamente preveduti dalla legge".[27]

Al vertice dei criteri imputativi soggettivi, dunque, sta il dolo: criterio soggettivo per eccellenza, la cui sussistenza importa la punibilità per ogni reato, cui seguono gli ulteriori e distinti criteri della preterintenzione e della colpa, la cui punibilità è possibile per reati che siano tipizzati come punibili in presenza di tali coefficienti soggettivi.[28]

In via residuale l'art. 42 c.p. prevede il modello della responsabilità oggettiva spuria: "La legge determina i casi nei quali l'evento è posto altrimenti a carico dell'agente, come conseguenza della sua azione od omissione";[29] si tratta di una responsabilità oggettiva impura perché l'art. 45 c.p.[30] elimina ogni forma di responsabilità penale per caso fortuito o forza maggiore.[31]

Struttura e giurisprudenza

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L'enunciazione normativa offerta dall'art. 43 c.p. italiano pone in evidenza il rapporto sussistente fra una condotta umana tipica, un evento voluto ed un evento non voluto lesivo (o di messa in pericolo).[32]

Si tratta dunque di una fattispecie complessa, che la dottrina e la giurisprudenza scelgono di ricostruire come la sovrapposizione di un reato di base, caratterizzato da dolo, ed un successivo evento non voluto, causalmente riconducibile all'azione o all'omissione dell'agente, e di cui si stabilisce la rimproverabilità a quest'ultimo.[33]

Il titolo in base al quale tale evento ulteriore è ritenuto rimproverabile all'agente è il problema centrale che caratterizza l'analisi dogmatica[34] del fenomeno – casisticamente planetario[35] – del reato a progressione "preterintenzionale",[36] ed esistono quattro principali linee di pensiero:[37]

La prima, facendo riferimento alla irreversibile natura ontologica dell'istituto,[38] identifica la preterintenzione come un’ipotesi di dolo misto a responsabilità oggettiva: l’evento voluto è considerato doloso, quello non voluto (causalmente collegato alla condotta dolosa) è imputabile a responsabilità oggettiva.[39]

La seconda – in Italia dopo la giurisprudenza costituzionale del 1988[40] sull'art. 27 della Costituzione ("L'art. 27, comma primo, Cost., non contiene un tassativo divieto di responsabilita' oggettiva, ma postula la colpevolezza dell'agente in ordine agli elementi - da individuarsi di volta in volta - "piu' significativi" della fattispecie."[41])[42] e quella delle Sezioni Unite n. 22676/2009,[43] in Germania[44] con Feuerbach[45] e in altri paesi col recepimento dei lavori del congresso internazionale di Amburgo[46] – la ricostruisce come dolo misto a colpa: l’evento minore si ritiene commesso con dolo, quello più grave e involontario sarebbe imputabile a colpa.[47]

La terza teoria[33] – sostenendo l'utilità della "fattispecie a schema preterintenzionale" nella pratica giudiziaria,[48] eretta a criterio imputativo "jolly" nelle speculari "fattispecie ricettacolo"[49] in caso di difficoltà probatorie per la soluzione dei casi concreti,[50] e condividendone la conciliabilita' con i principi dello stato dei diritti ("Se il diritto penale avvisa Tizio che questa sarà la conseguenza, i requisiti dello stato di diritto sono soddisfatti.")[51] – ritiene la preterintenzione compatibile con il principio di colpevolezza, e senza bisogno di esporsi alle critiche del “delinquere con cautela” sofferte dal modello del "dolo misto a colpa".

Questo orientamento, infatti, sostiene che il rischio del più grave evento involontario (o preterintenzionale) prodottosi risulta assorbito nel danno (o pericolo di danno) che si arreca alla vittima con la condotta dolosa, così che in tal modo non rivelerebbe la possibile violazione dei parametri di prudenza, diligenza e perizia relativamente all’evento preterintenzionale:[52] "Il delitto preterintenzionale può classificarsi come un reato progressivo, in quanto, è un delitto minore che si sviluppa in uno maggiore, nel quale il primo resta assorbito. Qui la progressione, in realtà, è obbiettiva, perchè non è la condotta delittuosa, come nella progressione comune, che progredisce e nello sviluppo assorbe il meno, ma è la materiale realtà del fatto, che nella sua progressione si esaurisce nel superamento causale di se stessa".[53]

Quest’ultima teoria è ormai dominante nella giurisprudenza italiana in tema di omicidio preterintenzionale: la prevedibilità dell’evento morte non voluto verrebbe assorbita nell’intenzione di risultato della condotta base tesa a ledere o percuotere; senza che ciò violi l'Art. 27 Cost.[54]

Infine, la quarta tesi ritiene inevitabile abrogare il criterio imputativo della preterintenzione, in quanto inutile e complicatorio,[55] disciplinando i fatti concreti a progressione criminosa "preterintenzionale" tramite il concorso formale di reati: condannare l'agente per un reato doloso in concorso con il reato involontario prodottosi "preterintenzionalmente" e causalmente collegato.[56] Tuttavia, anche la proposta soluzione di punire l'autore di un solo reato preterintenzionale mediante la condanna per due reati – il reato base voluto (la condotta volontaria) in concorso col reato colposo (l'evento preterintenzionale) causalmente collegato –, non mostra di reggere uniformemente all'impatto applicativo della giurisprudenza dei paesi in cui è stato adottata (Svizzera, Svezia, Spagna etc.):[57] se ovviamente non vi sono stati problemi per fondare la responsabilità dolosa della condotta volontaria realizzativa del reato base (ad esempio: lesioni o percosse), viceversa la condanna della responsabilità colposa dell'evento più grave e non voluto (continuando nell'esempio: la morte preterintenzionale) causalmente collegato al predetto reato (nell'esempio: lesioni/percosse), risulta sovente fondata nella colpa presunta (una responsabilità oggettiva mascherata).[58]

Bibliografia essenziale

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Note

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Collegamenti

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